PERM “业务必要性”调查回复的策略和实践

PERM “业务必要性”调查回复的策略和实践
1. 劳工部的现行规定认为大部分的专业职位一般只要求最低本科学历。
2. EB-2类别PERM申请的职位中因要求硕士学位可能会引起“Business Necessity” Audit (业务必要性调查)。
3. 对业务必要性调查的回复策略得当，PERM EB-2能够顺利通过。

因为当前签证排期的大幅度倒退造成EB-3类（要求申请的职位至少具有本科学历或至少两年的工作经验）没有签证名额，而EB-2（要求申请的职位具有至少硕士学位，或者本科学位加上5年工作经验）类对全球除中国和印度出生外的受益人马上有名额，对中国和印度出生的受益人排期要比EB-3类短许多（目前约两年）， 所以EB-2类成了一个对雇主和外籍受益人都非常具有吸引力的选择。但是，现行的劳工部PERM规定中对职位最低要求的不尽合理的设定给申请EB-2类职位造成了很大的困难。

EB-2类（NIW除外）申请以及EB-3类别的职业移民绿卡申请都要求雇主事先获得PERM劳工证的批准。在PERM劳工证程序中，美国雇主必须向劳工部证明在其申请的职位缺乏符合“最低条件”的当地美国工人。证明程序的第一步，雇主要进行一系列善意的招聘程序，并在无法招到足够的合格美国工人的情况下，向劳工部递交劳工证PERM申请。之后，如果劳工部认可雇主的善意招聘过程，就会批准PERM申请，而雇主就可以以批准的PERM劳工证为基础为外籍受益人提交I-140移民申请。

为了保护美国工人受雇佣的机会，劳工部设定了非常严格的规定以确保雇主的招聘程序是“善意”的。而证明“善意”的一方面就是要求对招聘的职位只设定满足该职位的最低学历和经验要求，不能设定过多不必要的严格限制。如果设定的要求被认为超过了“最低要求”，劳工部会认为该雇主设定过高门槛使得可能合格的美国劳工得不到该有的工作机会，因而违反了善意招聘原则而拒绝该申请。雇主只有通过证据材料来证明其高于劳工部设定的资历要求是因为该所申请职位在实践中的特殊性以及具体的商业环境而有切实的业务需要，劳工部才可能批准该案。

现行劳工部规定中很多专业职位，例如电脑工程师、程序师、会计师、土木工程师以及建筑师等都只需要本科学位为最低要求。如果对这些申请职位的要求超过最低条件，就可能会触发劳工部PERM申请系统的红灯，最终造成业务必要性调查（Business Necessity Audit）。

劳工部业务必要性调查的会使得很多雇主和外籍受益人退缩，因为回复这一调查涉及到非常复杂的法律问题。但是有经验的律师的充分准备和适当策略可使成功率大大提高。从2005年PERM网络系统开始应用以来，我们事务所在帮助客户应对业务必要性调查方面取得了非常大的成功，至今尚无拒绝案。但是请注意，过去的成功经验可供参考，不能保证今后案件的成功，因为个案的成功还要看具体的事实状况而定。根据我们对劳工证法律规定的深刻了解以及在无数PERM申请中积累的经验，我们总结了以下应对业务必要性调查的措施。

首先，雇主需要详细具体地阐述申请职位的职责。雇主虽然不能改变对申请职位的描述，但是雇主可以根据每项职责具体阐述需要承担的任务以及需要的技巧，并将这些职责同受益人在硕士学位期间可能受的教育和训练联系起来。此外，雇主还可以阐述项目的具体细节和复杂程度，以及组织公司结构，客户和公司关系等等，以证明这一职位需要通常通过硕士学位的学习才能获得的独立判断和分析能力和实际技能才能胜任。第二，雇主可以通过提供以往的雇佣记录来证明这个职位在过去的实践中都是雇佣有硕士学历的员工。当然，如果这是个新设立的需要硕士学历的高级职位，雇主也可以强调导致这一新职位设立的必要性以及与其他低一级职位的区别。此外，雇主还可以提供其他雇主对类似工作职位招聘中要求硕士学历的广告来佐证其工作职位在现行的行业标准中都最低需要硕士学历。当然，行业内资深专家的书面证言也能够起到证明的作用。最终，雇主还可以提供一些政府机构出版物中指出该职位需要硕士学历的标准来辅助证明雇主的要求的合理性。

以上只是对应策略的简单概括，通过PERM申请EB-2的过程中也还是充满了各种各样具体复杂的问题。熟悉法律和实践的有经验的劳工证律师能够在申请的准备过程中提供非常重要的帮助以顺利完成整个复杂的申请过程。